Какие изменения будут внесены в новую редакцию Гражданского кодекса РФ? Повысят ли они привлекательность российского правового порядка для бизнеса? Как отразятся они на малом бизнесе и потребителях? Останется ли российское договорное право ограничительным? Об этом говорили участники Круглого стола в РИА "Новости" 11 апреля 2011 г.
Новая редакция ГК больше соответствует требованиям современности
Существующий на сегодня Гражданский кодекс РФ (ГК) требует изменений, поскольку далеко не всегда помогает решать насущные проблемы. Первая часть ГК принималась в 1994г, а разрабатывалась в 1992-93 гг. За это время произошло немало изменений в экономике, и накоплен опыт судебной практики.
Совет при Президенте РФ по кодификации гражданского законодательства подготовил концепцию новой редакции Гражданского кодекса. Она обсуждалась с 2009 г, но преимущественно среди юристов, в том числе корпоративных. От них было получено порядка 500 замечаний, большинство из них было учтено, рассказал заместитель председателя Совета по кодификации гражданского законодательства при Президенте РФ, заведующий кафедрой гражданского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова Евгений Суханов. Однако в среде экономистов и предпринимателей предлагаемые поправки были известны гораздо меньше. "Законодательные изменения всегда принимаются в режиме цейтнота, не дается времени на их тщательную оценку и разумного обсуждения. Способ проведения реформ наносит больше вреда, чем сама реформа", - посетовал профессор Научно исследовательского университета "Высшая школа экономики" Леонид Григорьев.
"Все принципы рыночной экономики записаны в самой первой главе ГК: свобода договора, неприкосновенность собственности, запрет на вмешательство государства в частные дела", - заверил Евгений Суханов. Он сообщил, что "изменения затронут не только первую часть ГК и не только юридические лица. Они коснутся вещного права, обязательств, меняется в 4-й части кое-что, касающееся интеллектуальной собственности и даже сферы международного частного права".
Не все поправки изменяют ГК к лучшему
Помощник Президента РФ Аркадий Дворкович считает, что в ряде случаев подготовленные поправки не решают насущных вопросов, а в других случаях делается даже шаг назад. Он назвал четыре основных недостатка новой редакции ГК.
Излишняя зарегулированность со стороны государства. В новой редакции Гражданского кодекса сохраняются или даже усиливаются препятствия для повышения качества корпоративного управления. В Гражданском кодексе регулируются многие вопросы, которые могут быть урегулированы на корпоративном уровне, без принуждения со стороны закона. Это касается внутренней структуры управления акционерными и некоммерческими обществами, распределения прав между акционерами и т.д. Учредителям обществ можно было бы дать намного больше полномочий.
Избыточное регулирование выпуска и дальнейшего использования новых финансовых инструментов. Если остается необходимость выпускать по каждому новому финансовому инструменту свой закон, это резко замедляет развитие финансового сектора, а значит, и экономики. Когда встречается такое препятствие, инвесторы всегда находят способ ухода в другую юрисдикцию.
Структурирование необходимых корпоративных инструментов для реализации различных проектов. В последнее время стало очевидным, что российское законодательство слишком сложно для использования в сферах венчурного финансирования, частных инвестфондов, частно-государственного партнерства, в проектной деятельности и т.д.
Ограничения для старта и ведения бизнеса. Сюда, в первую очередь, относится все, что связано с уставным капиталом и уставами обществ. Устав сегодня на 90% - это переписывание норм, уже зафиксированных в законодательстве. Регистрация устава и операции, связанные с легализацией уставного капитала - занятия почти бессмысленные для реальной практики. Это просто барьер, который не дает никаких плюсов. Если мы хотим хоть немного подняться в рейтингах и не можем сделать это по более значимым позициям, можно отменить хотя бы уставный капитал - и устранить лишний барьер для бизнеса. Отмена уставного капитала не является каким-то решающим фактором, она просто помогла бы чуть-чуть подняться во всех рейтингах, связанных с инвестпривлекательностью и деловым климатом. Немедленных и радикальных изменений в экономике ждать при этом не стоит.
По мнению помощника Президента, изменения в ГК стоит принимать только в тех сферах, где все с ними согласны. Там, где есть несогласные, к какой бы сфере они ни относились - бизнес, чиновники и т.д. - пусть лучше все остается, как есть, не надо ничего менять. Положения ГК, по которым не удастся достичь согласия, скорее всего, будут оставлены без изменения, отметил Евгений Суханов.
ГК должен охранять не только бизнес, но и всех участников оборота
"В обороте участвуют не только коммерческие организации, но и публично-правовые образования, и потребители. Если коммерсанты выговаривают для себя какие-то привилегии и хотят исключить для себя риск участия в обороте, то этот риск ложится на всех остальных", - подчеркивает Евгений Суханов. Поэтому он считает, что необходимо сохранить требование о минимальном уставном капитале - "это уже даже не гарантия кредиторам, это некий стартовый капитал, свидетельствующий о серьезности намерений". Эта мера, по его мнению, способствует большей надежности юридических лиц.
"Бизнес можно вести без оформления юридического лица, - пояснил Евгений Суханов. - Смысл юридического лица в том, что создается новый субъект права - за которым стоит и которым руководит предприниматель, но по долгам которого он не отвечает. Если в оборот выпускается "пустышка", то ее получают кредиторы, и они с нее ничего не получат. Юридическое лицо - опасная для оборота конструкция. Поэтому во всех нормальных правопорядках содержится исключительный, закрытый, перечень юридических лиц. Охранять надо всех других участников оборота. Есть юридические лица безо всякого уставного капитала (полные товарищества и коммандитные товарищества) - но тогда нужна личная ответственность по долгам имуществом участников - этого наш бизнес не хочет. У нас из 4 млн. юрлиц - 3 млн. - это общества с ограниченной ответственностью. А полных и коммандитных товариществ - 1200. Никто не хочет рисковать имуществом. Есть другая форма - кооперативы: там нужно только реально работать, уставного капитала не требуется. Но у нас всего 23 тыс. кооперативов".
Минимальный уставной капитал.
В новой редакции ГК минимальный уставной капитал ООО и непубличных АО остается 10 тыс. руб., а для публичных АО - 100 тыс. руб. При этом, в отличие от действующего законодательства, в качестве уставного капитала рассматриваются именно рубли, а не какое-либо имущество, пояснил Евгений Суханов.
Некоммерческие организации
"На 1 января 2010г. в России было зарегистрировано 222 730 некоммерческих организаций, т.е., примерно на каждые 11 чел. в России приходится одна некоммерческая организация. Действующих организаций среди них - примерно треть, ок. 74 тыс - т.е., на 35 чел. приходится одна организация. Это достаточно большой сегмент общества, и его стоит учитывать, - отметила директор программ в России Международного центра некоммерческого права Дарья Милославская.
Она выразила пожелание, чтобы в новой редакции ГК коммерческие и некоммерческие организации были уравнены в правах. В мировой практике существует тенденция минимизировать регулирование в гражданском кодексе деятельности и создания некоммерческих организаций. Гражданский кодекс РФ должен быть максимально прост и понятен для некоммерческих организаций", - считает Дарья Милославская.
Евгений Суханов согласен с этими пожеланиями, но несколько односторонне. По его мнению, если некоммерческие организации участвуют в обороте, то они должны делать это "на равных с коммерческими организациями. Благотворительные организации, по хорошему, должны осуществлять свою деятельность, когда у них есть на это деньги. Некоторые же наши фонды намерены сначала заработать средства, а потом пустить их на благотворительность. Если некоммерческие организации участвуют в имущественных отношениях (т.е., заключают сделки), они должны по ним отвечать, и у них должны быть средства, чтобы по ним расплатиться. Именно имущественные отношения находятся в ведении ГК. Если некоммерческая организация занимается своей деятельностью (религиозной, политической, спортивной и т.д.) - это не вопрос гражданского права.
В последнем варианте поправок говорится, что некоммерческие организации должны иметь не уставной капитал, а некоторое обособленное имущество в размере, соответствующем уставному капиталу обществ с ограниченной ответственностью (он остается прежним - 10 тыс. руб.), - уточнил Евгений Суханов.
Акционерные общества
"ГК вводит только самые общие положения об АО. Им посвящен отдельный закон, который постоянно совершенствуется, начиная с 1996 г. Минэкономразвития вносит туда поправки чуть ли не ежемесячно, - отметил Евгений Суханов. - Этот закон до сих пор содержит ряд противоречий с ГК. Никто никогда не настаивал на созыве всех акционеров для решения каждого вопроса - есть понятие наблюдательного совета, куда входят крупные акционеры. В ГК представлена общая норма для всех корпораций - в т.ч. и некоммерческих. Хозяйственным обществам там посвящены отдельные нормы - они предоставляют им свободу действий - в рамках существующего закона об АО.
Защита инвесторов
"Права и гарантии для частного бизнеса должны быть предусмотрены не в Гражданском кодексе, а в специальном законодательстве (напр., в законе о концессиях), - считает заместитель директора Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ Наталия Доронина.
Другой формой гарантий для инвесторов является участие РФ в международных договорах, специально направленных на защиту прав частного предпринимателя и инвестора. РФ не проявила никакой воли в отношении ратификации специального соглашения по разрешению инвестиционных споров (оно подписано в 1991 г., но до сих пор не ратифицировано)".
Оффшорные зоны.
Тенденция к некоторому раскрытию информации об оффшорах намечается во всех странах. Однако оффшоры защищают крупный бизнес во всем мире, поэтому добраться до них очень тяжело, отмечает профессор Научно исследовательского университета "Высшая школа экономики" Леонид Григорьев.
В поправках к ГК указано, что те, кто ведет бизнес с помощью оффшоров, должны предоставить некоторую информацию. Перечень оффшоров учрежден Минфином, - пояснил Евгений Суханов. По его мнению, здесь будет полезным знакомство с зарубежным опытом. В Швейцарии, например, оффшорной компании для регистрации требуется указать конечного бенефициара (вся цепочка не нужна), и таким компаниям запрещено приобретать недвижимость.
Принудительной перерегистрации не будет
Принудительной перерегистрации уже существующих организаций не будет, заверил Аркадий Дворкович. Существующие организации будут работать в привычных им формах, а новые организации будут регистрироваться уже в новых формах.
"В конце новой редакции есть статья "Переходные положения", там отмечается, что принудительной перерегистрации не будет, - пояснил Евгений Суханов. - Если же вдруг по каким-то причинам понадобится поменять устав, тогда заодно надо будет сменить и форму, и действовать в соответствии с новыми нормами законодательства. В течение нескольких лет будет действовать переходный период - это касается не только формы регистрации, но и прочих нововведений.
В России проблемы не с нормами права, а с правоприменением
"Все споры с иностранными инвесторами всегда разбираются не в государственных судах, а в международном коммерческом арбитраже. При этом решения международного коммерческого арбитража, принятое в Стокгольме или в Лондоне, практически никто не отменит, никакой государственный суд, ни шведский, ни английский. И его применят не только в этих странах, но, если надо, и в других - на этот счет есть специальная Нью-Йоркская конвенция.
Наш международный коммерческий арбитражный суд принимает решения, которые наш государственный арбитражный суд потом достаточно часто отменяет - по весьма сомнительным основаниям. С исполнением иностранных арбитражных решений у нас тоже далеко не все благополучно. Естественно, иностранные предприниматели предпочитают решать спорные вопросы в иностранных судах - однако применяется при этом российское право.
Мы одними из первых в Европе ввели договоры лизинга, факторинга, франчайзинга - они действуют во второй части Гражданского кодекса. В европейских ГК этих договоров нет, но они широко применяются в практике. Наше законодательство хорошее, проблемы в правоприменении", - уверен Евгений Суханов.
Существующий на сегодня Гражданский кодекс РФ (ГК) требует изменений, поскольку далеко не всегда помогает решать насущные проблемы. Первая часть ГК принималась в 1994г, а разрабатывалась в 1992-93 гг. За это время произошло немало изменений в экономике, и накоплен опыт судебной практики.
Совет при Президенте РФ по кодификации гражданского законодательства подготовил концепцию новой редакции Гражданского кодекса. Она обсуждалась с 2009 г, но преимущественно среди юристов, в том числе корпоративных. От них было получено порядка 500 замечаний, большинство из них было учтено, рассказал заместитель председателя Совета по кодификации гражданского законодательства при Президенте РФ, заведующий кафедрой гражданского права юридического факультета МГУ им. М.В. Ломоносова Евгений Суханов. Однако в среде экономистов и предпринимателей предлагаемые поправки были известны гораздо меньше. "Законодательные изменения всегда принимаются в режиме цейтнота, не дается времени на их тщательную оценку и разумного обсуждения. Способ проведения реформ наносит больше вреда, чем сама реформа", - посетовал профессор Научно исследовательского университета "Высшая школа экономики" Леонид Григорьев.
"Все принципы рыночной экономики записаны в самой первой главе ГК: свобода договора, неприкосновенность собственности, запрет на вмешательство государства в частные дела", - заверил Евгений Суханов. Он сообщил, что "изменения затронут не только первую часть ГК и не только юридические лица. Они коснутся вещного права, обязательств, меняется в 4-й части кое-что, касающееся интеллектуальной собственности и даже сферы международного частного права".
Не все поправки изменяют ГК к лучшему
Помощник Президента РФ Аркадий Дворкович считает, что в ряде случаев подготовленные поправки не решают насущных вопросов, а в других случаях делается даже шаг назад. Он назвал четыре основных недостатка новой редакции ГК.
Излишняя зарегулированность со стороны государства. В новой редакции Гражданского кодекса сохраняются или даже усиливаются препятствия для повышения качества корпоративного управления. В Гражданском кодексе регулируются многие вопросы, которые могут быть урегулированы на корпоративном уровне, без принуждения со стороны закона. Это касается внутренней структуры управления акционерными и некоммерческими обществами, распределения прав между акционерами и т.д. Учредителям обществ можно было бы дать намного больше полномочий.
Избыточное регулирование выпуска и дальнейшего использования новых финансовых инструментов. Если остается необходимость выпускать по каждому новому финансовому инструменту свой закон, это резко замедляет развитие финансового сектора, а значит, и экономики. Когда встречается такое препятствие, инвесторы всегда находят способ ухода в другую юрисдикцию.
Структурирование необходимых корпоративных инструментов для реализации различных проектов. В последнее время стало очевидным, что российское законодательство слишком сложно для использования в сферах венчурного финансирования, частных инвестфондов, частно-государственного партнерства, в проектной деятельности и т.д.
Ограничения для старта и ведения бизнеса. Сюда, в первую очередь, относится все, что связано с уставным капиталом и уставами обществ. Устав сегодня на 90% - это переписывание норм, уже зафиксированных в законодательстве. Регистрация устава и операции, связанные с легализацией уставного капитала - занятия почти бессмысленные для реальной практики. Это просто барьер, который не дает никаких плюсов. Если мы хотим хоть немного подняться в рейтингах и не можем сделать это по более значимым позициям, можно отменить хотя бы уставный капитал - и устранить лишний барьер для бизнеса. Отмена уставного капитала не является каким-то решающим фактором, она просто помогла бы чуть-чуть подняться во всех рейтингах, связанных с инвестпривлекательностью и деловым климатом. Немедленных и радикальных изменений в экономике ждать при этом не стоит.
По мнению помощника Президента, изменения в ГК стоит принимать только в тех сферах, где все с ними согласны. Там, где есть несогласные, к какой бы сфере они ни относились - бизнес, чиновники и т.д. - пусть лучше все остается, как есть, не надо ничего менять. Положения ГК, по которым не удастся достичь согласия, скорее всего, будут оставлены без изменения, отметил Евгений Суханов.
ГК должен охранять не только бизнес, но и всех участников оборота
"В обороте участвуют не только коммерческие организации, но и публично-правовые образования, и потребители. Если коммерсанты выговаривают для себя какие-то привилегии и хотят исключить для себя риск участия в обороте, то этот риск ложится на всех остальных", - подчеркивает Евгений Суханов. Поэтому он считает, что необходимо сохранить требование о минимальном уставном капитале - "это уже даже не гарантия кредиторам, это некий стартовый капитал, свидетельствующий о серьезности намерений". Эта мера, по его мнению, способствует большей надежности юридических лиц.
"Бизнес можно вести без оформления юридического лица, - пояснил Евгений Суханов. - Смысл юридического лица в том, что создается новый субъект права - за которым стоит и которым руководит предприниматель, но по долгам которого он не отвечает. Если в оборот выпускается "пустышка", то ее получают кредиторы, и они с нее ничего не получат. Юридическое лицо - опасная для оборота конструкция. Поэтому во всех нормальных правопорядках содержится исключительный, закрытый, перечень юридических лиц. Охранять надо всех других участников оборота. Есть юридические лица безо всякого уставного капитала (полные товарищества и коммандитные товарищества) - но тогда нужна личная ответственность по долгам имуществом участников - этого наш бизнес не хочет. У нас из 4 млн. юрлиц - 3 млн. - это общества с ограниченной ответственностью. А полных и коммандитных товариществ - 1200. Никто не хочет рисковать имуществом. Есть другая форма - кооперативы: там нужно только реально работать, уставного капитала не требуется. Но у нас всего 23 тыс. кооперативов".
Минимальный уставной капитал.
В новой редакции ГК минимальный уставной капитал ООО и непубличных АО остается 10 тыс. руб., а для публичных АО - 100 тыс. руб. При этом, в отличие от действующего законодательства, в качестве уставного капитала рассматриваются именно рубли, а не какое-либо имущество, пояснил Евгений Суханов.
Некоммерческие организации
"На 1 января 2010г. в России было зарегистрировано 222 730 некоммерческих организаций, т.е., примерно на каждые 11 чел. в России приходится одна некоммерческая организация. Действующих организаций среди них - примерно треть, ок. 74 тыс - т.е., на 35 чел. приходится одна организация. Это достаточно большой сегмент общества, и его стоит учитывать, - отметила директор программ в России Международного центра некоммерческого права Дарья Милославская.
Она выразила пожелание, чтобы в новой редакции ГК коммерческие и некоммерческие организации были уравнены в правах. В мировой практике существует тенденция минимизировать регулирование в гражданском кодексе деятельности и создания некоммерческих организаций. Гражданский кодекс РФ должен быть максимально прост и понятен для некоммерческих организаций", - считает Дарья Милославская.
Евгений Суханов согласен с этими пожеланиями, но несколько односторонне. По его мнению, если некоммерческие организации участвуют в обороте, то они должны делать это "на равных с коммерческими организациями. Благотворительные организации, по хорошему, должны осуществлять свою деятельность, когда у них есть на это деньги. Некоторые же наши фонды намерены сначала заработать средства, а потом пустить их на благотворительность. Если некоммерческие организации участвуют в имущественных отношениях (т.е., заключают сделки), они должны по ним отвечать, и у них должны быть средства, чтобы по ним расплатиться. Именно имущественные отношения находятся в ведении ГК. Если некоммерческая организация занимается своей деятельностью (религиозной, политической, спортивной и т.д.) - это не вопрос гражданского права.
В последнем варианте поправок говорится, что некоммерческие организации должны иметь не уставной капитал, а некоторое обособленное имущество в размере, соответствующем уставному капиталу обществ с ограниченной ответственностью (он остается прежним - 10 тыс. руб.), - уточнил Евгений Суханов.
Акционерные общества
"ГК вводит только самые общие положения об АО. Им посвящен отдельный закон, который постоянно совершенствуется, начиная с 1996 г. Минэкономразвития вносит туда поправки чуть ли не ежемесячно, - отметил Евгений Суханов. - Этот закон до сих пор содержит ряд противоречий с ГК. Никто никогда не настаивал на созыве всех акционеров для решения каждого вопроса - есть понятие наблюдательного совета, куда входят крупные акционеры. В ГК представлена общая норма для всех корпораций - в т.ч. и некоммерческих. Хозяйственным обществам там посвящены отдельные нормы - они предоставляют им свободу действий - в рамках существующего закона об АО.
Защита инвесторов
"Права и гарантии для частного бизнеса должны быть предусмотрены не в Гражданском кодексе, а в специальном законодательстве (напр., в законе о концессиях), - считает заместитель директора Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ Наталия Доронина.
Другой формой гарантий для инвесторов является участие РФ в международных договорах, специально направленных на защиту прав частного предпринимателя и инвестора. РФ не проявила никакой воли в отношении ратификации специального соглашения по разрешению инвестиционных споров (оно подписано в 1991 г., но до сих пор не ратифицировано)".
Оффшорные зоны.
Тенденция к некоторому раскрытию информации об оффшорах намечается во всех странах. Однако оффшоры защищают крупный бизнес во всем мире, поэтому добраться до них очень тяжело, отмечает профессор Научно исследовательского университета "Высшая школа экономики" Леонид Григорьев.
В поправках к ГК указано, что те, кто ведет бизнес с помощью оффшоров, должны предоставить некоторую информацию. Перечень оффшоров учрежден Минфином, - пояснил Евгений Суханов. По его мнению, здесь будет полезным знакомство с зарубежным опытом. В Швейцарии, например, оффшорной компании для регистрации требуется указать конечного бенефициара (вся цепочка не нужна), и таким компаниям запрещено приобретать недвижимость.
Принудительной перерегистрации не будет
Принудительной перерегистрации уже существующих организаций не будет, заверил Аркадий Дворкович. Существующие организации будут работать в привычных им формах, а новые организации будут регистрироваться уже в новых формах.
"В конце новой редакции есть статья "Переходные положения", там отмечается, что принудительной перерегистрации не будет, - пояснил Евгений Суханов. - Если же вдруг по каким-то причинам понадобится поменять устав, тогда заодно надо будет сменить и форму, и действовать в соответствии с новыми нормами законодательства. В течение нескольких лет будет действовать переходный период - это касается не только формы регистрации, но и прочих нововведений.
В России проблемы не с нормами права, а с правоприменением
"Все споры с иностранными инвесторами всегда разбираются не в государственных судах, а в международном коммерческом арбитраже. При этом решения международного коммерческого арбитража, принятое в Стокгольме или в Лондоне, практически никто не отменит, никакой государственный суд, ни шведский, ни английский. И его применят не только в этих странах, но, если надо, и в других - на этот счет есть специальная Нью-Йоркская конвенция.
Наш международный коммерческий арбитражный суд принимает решения, которые наш государственный арбитражный суд потом достаточно часто отменяет - по весьма сомнительным основаниям. С исполнением иностранных арбитражных решений у нас тоже далеко не все благополучно. Естественно, иностранные предприниматели предпочитают решать спорные вопросы в иностранных судах - однако применяется при этом российское право.
Мы одними из первых в Европе ввели договоры лизинга, факторинга, франчайзинга - они действуют во второй части Гражданского кодекса. В европейских ГК этих договоров нет, но они широко применяются в практике. Наше законодательство хорошее, проблемы в правоприменении", - уверен Евгений Суханов.
Написать комментарий
На "круглом столе" 11 апреля Евгений Суханов озвучил именно те цифры, что приводятся в статье. Остается надеяться, что разработчики новой редакции ГК все же услышат мнения оппонентов на http://gk.pravo.ru/
Меня не порадовала статья с недостоверными сведениями. Статья вводит в заблуждение по-поводу минимального уставного капитала. Для обществ с ограниченной ответственностью он планируется к росту в 50! раз (до 500 тысяч рублей). Доказательства: надо проследовать по ссылке на портал http://gk.pravo.ru/ . Там ведется обсуждение проекта нового ГК и, в частности новой ст.66.2 "Уставный капитал".